Депозитарная деятельность

Журнал "Рынок ценных бумаг" №1 1998г
Алексеев Михаил

ОСНОВЫ УЧЕТА ЦЕННЫХ БУМАГ

Правовая основа открытия счета депо. Ценные бумаги могут передаваться на хранение как их легитимными держателями-собственниками или любыми другими лицами, обладающими ценной бумагой на основании закона или договора, так и выпустившим их лицом (эмитентом). Передача ценных бумаг на хранение связана с открытием счета депо. Основанием для этого служит договор, в соответствии с которым одна сторона обязуется хранить и/или учитывать права на ценные бумаги путем записи по счету для другой стороны за вознаграждение. Выписка по счету выполняет роль документа, удостоверяющего право собственности, до тех пор, пока не доказано иное.
Природа договора хранения ценных бумаг. Природа договора счета депо, как и договоров банковского вклада, такова, что операции, осуществляемые по счетам, являются юридическими действиями. Запись по счету влечет за собой переход права собственности на деньги или ценные бумаги, обращающиеся в виде записи по счету. Эти записи, в свою очередь, являются способом фиксации прав на деньги или ценные бумаги и приравниваются к последним, заменяя материальный носитель.
Отличия договора хранения ценных бумаг от договора банковского вклада. Договор счета депо отличается от договора банковского счета тем, что депозитарий не имеет права использовать ценные бумаги клиента, а банк может пользоваться его денежными средствами. Такое отличие предопределяет разные подходы к учету ценных бумаг и денежных средств и разные возможности обращения взыскания на имущество депозитария и банка.
Возможность пользоваться средствами клиента проистекает из того, что активные операции банка (операции с корреспондентским счетом банка и другими активными статьями баланса) не связаны с пассивными операциями (по счетам клиентов и другим пассивным счетам). Расходуя обезличенные на активном корреспондентском счете средства, банк частично использует пассивы клиентов, не затрагивая их денежные счета. Клиенты остаются титульными (юридическими) собственниками своих активов, которые использует банк, не превращаясь в их владельца или распорядителя.
Практика банковского учета позволяет привлекать и размещать ресурсы, однако создает риск их потери клиентом в случае банкротства банка и/или наложения ареста на его корреспондентский счет.
Депозитарий не имеет права пользоваться переданным ему имуществом. Активы, принадлежащие самому депозитарию, и совокупные активы всех его клиентов учитываются на разных активных корреспондентских счетах.
Такой раздельный учет гарантирует клиентам сохранность активов даже в случае наложения ареста на счета депо самого депозитария.
Критерии отнесения счетов к юридическим категориям. Балансовые и внебалансовые бухгалтерские счета являются учетной категорией. Порядок их ведения регулируется специальными правилами. С развитием гражданского оборота некоторые денежные счета и счета депо получили статус юридических категорий, имеющих самостоятельное правовое значение и регулирование.
С возникновением таких категорий на них распространились не только административные нормы по ведению бухгалтерского учета, но и нормы гражданского законодательства.
Поскольку записи не по всем бухгалтерским счетам относятся к объектам вещных прав, попадающим под действие гражданского законодательства, необходимо выделить ряд критериев, отличающих счета, существующие исключительно как учетные категории, от счетов, которые являются одновременно и учетными, и юридическими категориями.
Первый критерий. Бухгалтерские счета становятся юридическими категориями только тогда, когда учитываемое на них имущество само является юридической фикцией. В этом случае счет заменяет собой материальный носитель имущества - деньги или ценные бумаги. При этом счет как юридическая категория и заменитель материального носителя не может существовать для объектов гражданского права, обладающих товарными свойствами, т.е. не являющихся деньгами или ценными бумагами.
Второй критерий. Открытие и ведение счета, являющегося юридической категорией, должно осуществляться на основе заключаемого с клиентом договора банковского счета или счета депо. Только записи на счетах, открытых и ведущихся на основе договоров, могут приравниваться к деньгам и ценным бумагам. Записи на счетах, открываемых банком самостоятельно, к таковым на относятся.
Учет денежных средств или ценных бумаг как объекта вещных прав, попадающего под действие гражданского законодательства, на балансовых счетах банка или депозитария возможен только при наличии корреспондирующих счетов банка или депозитария в других учреждениях. Так, все денежные средства банков хранятся на их корреспондентских счетах в учреждениях Центрального банка или других банках, а все ценные бумаги, учитываемые депозитариями, хранятся на счетах либо в других депозитарных организациях (в том числе центральных или головных), либо в регистраторах. Подобно тому, как Центральный банк ведет счета кредитных организаций, а те, в свою очередь, ведут счета своих клиентов, так и участники рынка ценных бумаг свои активы хранят на счетах, открытых у других лиц.
Совмещение в одном лице функций банка (депозитария) и депонента счета невозможно и по общему правилу приводит к прекращению обязательства. Иными словами, у самого себя вести счет как юридическую категорию нельзя.
Исключением из этого правила являются в денежной системе Центральный банк, а на рынке ценных бумаг - Центральный (головной) депозитарий. Такие исключения неизбежны, поскольку именно эти лица являются конечным пунктом в цепочке прохождения денежных средств и ценных бумаг.
Третий критерий. Бухгалтерские счета могут рассматриваться не только как учетные, но и как юридические категории в том случае, если лицо, открывающее и ведущее их, было уполномочено на это соответствующей лицензией, а в определенных случаях и договором. Ведение денежных счетов и счетов по учету ценных бумаг требует в соответствии с законодательством специального разрешительного документа. Для денежных счетов это требование установлено в банковском законодательстве. Для счетов депо - в федеральном законе <О рынке ценных бумаг>, а также в ст. 149 ГК РФ.
Представляется, что могут устанавливаться и другие ограничения, по крайней мере для ценных бумаг. Эмитент может ограничить круг организаций, которые могут осуществлять учет ценных бумаг данного вида (или выпуска). Это должно фиксироваться в условиях выпуска.
Система денежных расчетов таких ограничений не предусматривает (не налагает). Обращение же какого-либо вида или определенных категорий выпусков ценных бумаг и их депозитарный учет могут иметь свои особенности в зависимости, в частности, от формы выпуска. Только записи по счетам, ведущимся уполномоченными организациями (банками или депозитариями), по юридическим последствиям могут быть приравнены соответственно к деньгам или ценным бумагам.
Обезличивание ценных бумаг через номинальное держание. Оборачиваемость именной ценной бумаги осложнена необходимостью уступки требования, поскольку в отношении именных ценных бумаг (в отличие от обязательств по предъявительским ценным бумагам) сохраняется принцип индивидуальности обязательства, используемый <в римском праве>. Потребность в повышении эффективности обращения именных ценных бумаг обусловила развитие учета прав на ценные бумаги через фиксацию уступок требований по ценным бумагам. Необходимость сообщения организации, выполняющей такие функции, информации о каждой сделке с ценными бумагами при недостаточной развитости технологии ее передачи затрудняет оборот именных ценных бумаг. Повышение эффективности обращения достигается путем записи ценных бумаг на имя номинального держателя, что создает возможность осуществлять передачу ценных бумаг от одного лица к другому без внесения соответствующих записей в систему учета прав на ценные бумаги.
Понятие учетной системы. Роль головной организации, хранящей ценные бумаги в наличной форме или в форме записей на счетах, выполняют структуры, которые в зависимости от обычаев финансового рынка, особенностей его устройства и системы регулирования могут иметь различные наборы функций и называться по-разному (депозитарий, кастодиан, регистратор и т.д.).
Головная организация может самостоятельно учитывать всех владельцев ценных бумаг, не зачисляя на представляющих владельцев номинальных держателей. Если головная организация открывает счета номинальных держателей, за которыми могут скрываться один или несколько реальных владельцев, то невозможно обобщить всю информацию о конечных собственниках ценных бумаг. Такая информация может быть получена только путем суммирования сведений о владельцах, которыми располагают все номинальные держатели.
Совокупность записей на счетах головной организации и связанных с ней номинальных держателей (непосредственно либо через цепочку <встроенных> друг в друга) в каждый данный момент представляет полный круг собственников того или иного выпуска ценных бумаг. Систему ведения учета ценных бумаг всех организаций, при посредничестве которых учитываются права всех реальных владельцев, можно условно называть учетной системой того или иного выпуска (рынка, сегмента рынка) ценных бумаг.
Учетная система представляет собой один из ключевых элементов рынка ценных бумаг как отрасли экономики, его специфическую <подотрасль>. Предназначение учетной системы - подтверждение фактов наличия и характера правоотношений, в которые вступают субъекты гражданского оборота по поводу ценных бумаг. Подтверждение, осуществляемое в рамках учетной системы, должно иметь приоритет (презумпцию) в системе доказательств по отношению ко всем другим способам подтверждения.
Основные функции учетной системы. Учетная система выполняет функции подтверждения как обязательственных прав кредиторов, так и вещных прав собственников. Она оказывает участникам рынка ценных бумаг (кредиторам, должникам, собственникам и пр.) услуги, связанные со свидетельствованием наличия и характера правоотношений по поводу ценных бумаг. В широком понимании функции, выполняемые учетной системой в целом и ее элементами, составляют одну из ключевых сторон депозитарной деятельности, определяемой как деятельность по хранению ценных бумаг и/или учету прав на них. В этой связи представляется правомерным говорить о любой организации, выполняющей функции учетной системы на рынке ценных бумаг или ее элемента, как о депозитарии.
Развитие современного рынка ценных бумаг характеризуется рядом важных тенденций. Среди них:
рост объемов рынка; рост институциональных фондов; изменение структуры ценных бумаг; расширение глобальных инвестиций; развитие новых рынков и инструментов; совершенствование инфраструктуры.